Administración  y representación de sociedades anónimas

Por Virginia S. Bado Cardozo

 I. Designación, duración en el cargo y suplencias de administradores y directores

A. Designación de administradores y directores

1. ¿Quién designa a los administradores o directores?

a. Designación por la asamblea è Asamblea ordinaria (art. 377.1)

b. Designación por acciones seriadas (art. 377.2)

c. Designación por acciones preferidas (art. 377.3 y 323.4)

 2. Condiciones para ser administrador o director (art. 378 y 80)

a.    Personas físicas o jurídicas, accionistas o terceros

b.    Capaces para ejercer el comercio

c.    Que no tengan prohibido el comercio o estén inhabilitados para comerciar

 B. Duración en el cargo

1. Plazo: un año salvo pacto en contrario (art. 380)

2. Remoción: esencialmente revocables (art. 381)

3. Renuncia:  (art. 384)

 C. Suplencias

1. Principio: estatuto (art. 379.1)

2.Solución supletoria legal: nombramiento del sustituto por el órgano de control interno y, si no existiera, nombramiento de uno provisorio por el órgano de control estatal a pedido de cualquier accionista para que éste convoque a A.E para nombrar el definitivo (379.2)

II. Estatuto jurídico del administrador y director

A.   Derecho a la remuneración

1. ¿Quién la establece? (art. 385)

a. Principio: estatuto

b. Solución supletoria legal: asamblea

    2. Límites

a. Hipótesis de distribución de dividendos: 10 % de las ganancias para el administrador y 25% de las ganancias entre todos los directores (art. 385.2)

b. Hipótesis en que no se distribuyan dividendos:  5% incrementándose hasta el límite (art. 385.3)

 B.   Obligaciones y prohibiciones

1. Obligaciones

a. Generales: Gestión interna: Cumplir con la función para la que fueron designados

Gestión externa: Representación
* Actos de gestión necesarios para el cumplimiento del objeto social: salvo prohibición estatutaria incluye los actos de disposición y gravámenes y el libramiento de títulos valores (art. 79 Ley 16.060 y 23 de la Ley 14.701)
* Rendir cuentas: preparando los documentos de exhibición obligatoria a los accionistas (art. 87)

b. Específicas:

**Entrega de las acciones a quienes integraron capital

**Teneduría regular de la documentación y contabilidad  (art. 332 y ss y art. 87 y ss)

            Específicamente: 1) Libros de Comercio: art. 332

a) Libro Diario

b) Libro Inventario: incluye el Estado de Situación Patrimonial (art. 89) y el Estado de Resultados (art. 90)

c) Libro Copiador de Cartas

                                    2) Documentación contable:

a) Propuesta de distribución de utilidades (art. 87)

b) Memoria (art. 92)

                                    3) Libros sociales:

a) Libro de Registro de Títulos Nominativos (art. 333)

b) Libro de Registro de Acciones Escriturales (art. 334)

c) Libro de Registro de Asistencia de Accionistas a las Asambleas (art.335)

d) Libro de Registro de Actas de resoluciones (art. 336)

e) Libros de las Asambleas Especiales (art. 337)

 

**Hacer efectiva la distribución de ganancias (art. 99)

**Proporcionar información dentro de los límites legales (art. 321)

**Convocar a las asambleas en tiempo y forma (art. 344.2 y 353)

**Realizar el registro para la transmisión de las acciones  (art. 305)

**Realizar los avisos  para que los accionistas ejerzan el derecho de preferencia (art. 328)

c. Exigencias de actuación

* Actuación dentro de cierto límite è objeto social (art. 79)

* Conducta è lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios (art. 83)

 2. PROHIBICIONES

a. Prohibición de delegar (art. 383)

* Hipótesis en que el administrador es una persona jurídica

* Caso de ausencia

* Designación de gerentes y otorgamiento de mandatos

b. Prohibición de intervenir en caso de conflicto de intereses (art. 387)

* Directores

* Administradores

c. Prohibición de contratar con la sociedad (art. 388)

* Régimen general (art. 84)

* Salvedades

d. Concurrencia con la sociedad (art. 389)

* Régimen general

* Excepción

III. Responsabilidad

A. Causales, legitimación activa y naturaleza de la acción de responsabilidad

a. Régimen general para todos los tipos sociales y para las S.A.

Causal

  Legitimado activo

                Naturaleza

Por faltar a sus obligaciones (art. 83)

Sociedad administrada y socios

Directa, solidaria e ilimitada

Daños y perjuicios resultantes de *la violación de la Ley, el estatuto o el reglamento, *mal desempeño del cargo *abuso de facultades, dolo o culpa grave (art. 391.1)

Sociedad, accionistas y terceros

Directa, solidaria e ilimitada

b. Régimen particular 

                Causal

    Legitimado activo

            Naturaleza

Por competir con la sociedad (art. 85 y 389)

Sociedad  y socios

Directa, solidaria e ilimitada

Por contratar con la sociedad sin autorización  (art. 84 y 388)

 Sociedad y socios

Directa, solidaria e ilimitada

En situaciones de vinculación o control (art. 50 y 51)

 Sociedad y socios

Directa, solidaria (entre ellos y con la sociedad involucrada) e ilimitada

En situaciones de participaciones recíprocas (art. 52)

 Sociedad y socios

Directa, solidaria (entre ellos y con los fundadores) e ilimitada

Por continuar el giro después de producida una causal de disolución (art. 164)

  Socios y terceros

Directa, ilimitada y solidaria

Por actuar omitiendo el tipo social (art. 214, 220, 225 y 245)

  Terceros

Directa, ilimitada y solidaria

En la sociedad en formación (art. 21)

  Terceros

Directa (sin excusión y sin poder invocar el contrato), ilimitada y solidaria (con los socios y la sociedad) mientras no se constituya regularmente y no se ratifiquen los actos anticipados.

En la sociedad irregular y de hecho (art. 39)

  Terceros

Directa (sin excusión y sin poder invocar el contrato), ilimitada y solidaria (con los socios y la sociedad). Los actos no se ratifican por la regularización.

 

Por la comisión de ilícitos de la Ley de Ilícitos Económicos

(art. 12 Ley 14.095)

Sociedad, socios y terceros

Penal

     

c. Régimen específico para las S.A.

             Causal

     Legitimado activo

         Naturaleza

Por ejecutar resoluciones impugnadas (art. 372)

Sociedad y accionistas

Directa, solidaria entre ellos y con los accionistas que votaron a favor,  e ilimitada

Por privación del ejercicio del derecho de preferencia (art. 329)

Accionistas perjudicados

Directa, solidaria entre ellos y con la sociedad e ilimitada

Por delegar sus funciones (art. 383)

Sociedad y accionistas

Directa, solidaria e ilimitada

Por conflicto de intereses (art. 387)

Sociedad

Directa, solidaria e ilimitada

Por negar información a los accionistas  (art. 321)

Accionistas perjudicados

Directa, solidaria e ilimitada.

Por incumplir con las obligaciones tributarias de la S.A (art. 21 y 104 del Código Tributario)

Estado

Directa, solidaria entre ellos y con la sociedad e ilimitada

Por incumplir con el pago del I.R.I.C. (art. 357 Ley 14.252)

D.G.I

Directa, solidaria entre ellos y con la sociedad e ilimitada

Por incumplir con el pago del I.R.A (art. 10 Ley 15.768)

D.G.I

Directa, solidaria entre ellos y con la sociedad e ilimitada.

Fraude, simulación o violación de normas de orden público (art. 76 Ley de 1893)

Sociedad, accionistas y terceros

Penal según los artículos 272 y 274 del Código Penal

     

 B. Eximentes y extinción de la responsabilidad

1. No haber votado la resolución (art. 391, inc. 2º y ss)

Resoluciones adoptadas en una sesión de directorio.

Resoluciones adoptadas fuera de sesión.

2. Aprobación de la gestión, renuncia o transacción (art. 392)

Condiciones.

Excepciones.

C. Procedimiento

1.    Presupuestos

a.       Existencia de un daño

b.      Configuración de una causal

c.       Legitimación activa

2. Modalidades

a. Acción de responsabilidad ejercida por la sociedad (art. 393)

Condición previa: resolución de la asamblea

Efectos de la resolución

* Remoción del administrador o directores (art. 393.2)

* Designación del o de los sustitutos quienes promoverán la demanda (art. 393.2)

¿Quién promueve la acción?: la sociedad o el accionista subrogante (art. 394.2)

b. Acción de responsabilidad ejercida por los accionistas (art. 394)

1. Condición previa: accionistas opositores a la extinción de la responsabilidad (art. 392)

2. Accionistas subrogantes de la acción social: sólo si no se inició en plazo la acción del 393.

c. Acción de responsabilidad ejercida por los acreedores (art. 395)

1.      Condición previa: que ni la sociedad ni los accionistas hayan accionado

2.      Finalidad: reconstrucción del patrimonio social