Rescisión parcial y disolución
Por
Carlos E. López Rodríguez
En la Ley 16.060/1989, de 4 de setiembre, de Sociedades Comerciales
(LSC),
la sección
XIII del capítulo I (arts. 143-183) de las disposiciones generales,
regula la
rescisión parcial y la disolución
de sociedades y,
además, la liquidación
de la sociedad
disuelta.
En el caso de la disolución,
el vínculo societario entre todos los
socios se rescinde, queda sin
efecto el contrato y da comienzo un procedimiento denominado liquidación, que
culmina con la desaparición
de la personería jurídica societaria. En el caso de la rescisión parcial, se rompe el vínculo de uno o
algunos de los
socios con la sociedad y con el resto de los socios, pero se
mantiene la
vigencia de la sociedad como contrato con los demás socios y
como sujeto de
Derecho.
I.
Concepto de rescisión parcial
En la LSC
se denomina rescisión
parcial a la ruptura
del vínculo de un socio con la sociedad y con el resto de los
socios, como
consecuencia del acaecimiento de determinadas causales,
legales o
contractuales, que produce efectos hacia el futuro. A pesar
de la rescisión parcial, en principio, se mantiene la vigencia
de la sociedad
como contrato y como persona jurídica.
En general,
se considera como rescisión
a la acción
y efecto de extinguir un contrato, normalmente de
ejecución continuada o
sucesiva, por causas supervinientes a su perfeccionamiento y
con referencia
sólo hacia el futuro. Este concepto se contrapone al
de resolución, que
sería la acción y efecto
de extinguir un contrato por causas supervinientes a
su perfeccionamiento, con alcance retroactivo[2].
En doctrina y en el Derecho
extranjero se
suele utilizar las expresiones resolución
parcial o disolución
parcial,
para referirse al mismo fenómeno al que la LSC denomina rescisión parcial. El Código italiano habla de disolución de
la sociedad y disolución de
la relación de un socio (scioglimento del rapporto sociale
limitatamente a un socio).
La LSA lo llama resolución.
En el régimen establecido por la LSC,
la ruptura del vínculo de un socio produce efectos
hacia el futuro,
por lo que resulta acertada la utilización de la denominación
rescisión parcial.
La rescisión parcial de la
sociedad es
jurídicamente admisible por la naturaleza plurilateral del
contrato social. La
sociedad, como contrato plurilateral, puede estar integrada
por dos o más
personas. Cuando la sociedad tiene varios socios será posible
la rescisión
parcial, en tanto se mantengan al menos dos socios, mínimo
requerido por la
definición del contrato de sociedad (art. 1). Solo
transitoriamente se podría
producir una rescisión que dejara a la sociedad con un solo
socio, según la
norma excepcional contenida en el art. 156, que será objeto,
luego, de un
especial análisis.
La LSC establece causales de
rescisión
parcial, determina sus efectos y crea exigencias formales y de
publicidad. Sin
perjuicio de analizar, sucesivamente, los distintos aspectos
regulados,
deseamos previamente señalar los efectos fundamentales de la
rescisión.
El principal efecto de una
rescisión parcial
es la separación del
socio
de la sociedad. Si la sociedad es
personal, ella
apareja una necesaria modificación del contrato social, que
quedará con un
menor número de socios y un capital menor. Eventualmente habrá
de modificarse
el régimen de administración, si el
socio
que se separa tenía
funciones de
administración asignadas por el contrato.
También, eventualmente habrá
que transformar
la sociedad, si por la separación del socio quedara
desvirtuado el tipo
adoptado originalmente. Por ejemplo, en una sociedad de
capital e industria, se
rescinde la sociedad respecto al único socio industrial y la
sociedad queda
sólo con socios colectivos. En este caso, los socios que
quedan deben
transformar la sociedad de capital e industria en colectiva.
Asimismo, se ha de producir
una disminución
patrimonial, pues hay que liquidar la alícuota que pertenece
al socio en el
patrimonio total y pagar al socio que se retira o a sus
herederos o
representantes legales, según el caso, lo que les corresponda.
II. Concepto de
disolución
Se
llama disolución
de una sociedad
comercial a la rescisión
del vínculo societario entre todos los socios, como
consecuencia del
acaecimiento de alguna de las denominadas causales de
disolución, que da
comienzo un procedimiento denominado liquidación. El
procedimiento liquidatorio
culminará con la extinción del contrato de sociedad y de la persona jurídica por éste generada.
En materia de contratos
se dice que un contrato
se rescinde, se
resuelve o se revoca. No se dice que un contrato
se disuelva. No
obstante, esta expresión de disolución es la que se utiliza
por el Derecho
extranjero y por la doctrina para designar la situación que
inicia un
procedimiento que pone fin a las relaciones contractuales
societarias. Es,
también, la utilizada por la LSC.
Con la disolución queda afectada la sociedad, como contrato.
La disolución
tiene como
consecuencia la rescisión del vínculo contractual de todos
los socios,
a diferencia de
la rescisión parcial que afecta sólo al vínculo de un socio,
pero no a la sociedad.
La disolución, por sí sola, no afecta a la personería
jurídica de la sociedad,
que subsiste durante el procedimiento de liquidación. Solo una
vez culminada la
liquidación el sujeto
jurídico se extingue a falta de un
sustento
patrimonial y, también, a falta de fines que justifiquen su
existencia. Así
como el negocio societario genera una
persona jurídica;
cuando ese negocio queda sin efecto, la persona jurídica se
extingue por falta
de su base negocial. El
mantenimiento del negocio
contractual que la originó es presupuesto de la subsistencia
de la persona
jurídica. Persona y contrato son interdependientes.
En el caso de rescisión parcial,
la sociedad
como persona jurídica
subsiste, sin que se resienta su vida de relación
externa.
En
el caso de la
rescisión parcial, el socio cuyo vínculo se rescinde retira
su alícuota en el
patrimonio social. Se
procede a liquidar la parte que corresponda al socio en el patrimonio
social, produciéndose un fenómeno
inverso al producido como efecto del contrato de
sociedad. El sujeto jurídico societario reembolsa al socio lo que le
corresponda, en la medida de su participación en el capital
social, en la
alícuota respectiva sobre el patrimonio de la sociedad,
según un balance
especial confeccionado al efecto. Una vez que el
importe liquidado
se entrega al socio, queda reducido el
capital integrado y
disminuido el patrimonio social en las proporciones
correspondientes y, desde
luego, reducido al número de socios.
III.
Rescisión parcial y autonomía de la voluntad
El principio rector, en lo relativo a la rescisión
parcial - así como en
materia de disolución - es el de la autonomía
de la voluntad. La importancia de este
principio queda de
relevancia pues la libertad de las
socios para
establecer en el contrato, causales de rescisión parcial y aun
de disolución,
se incluye, como norma, en el art.
143, con el cual se abre la Sección
XIII de la LSC[3].
Los socios
al celebrar el contrato
social, pueden
estipular causas de rescisión parcial no previstas por la LSC.
También, pueden convenir que ciertas causas,
legalmente previstas, no
provocarán la rescisión parcial de la sociedad
(art. 146).
En el contrato
se puede disponer
la forma de liquidar la participación del socio
que se separa o
la forma de liquidar la sociedad
disuelta y
dividir sus remanentes patrimoniales (art. 167). Las
normas legales sobre
liquidación son, en general, supletorias de la voluntad de las
partes, salvo
algunas que la LSC declara inderogables.
En virtud del principio de la
autonomía de la
voluntad, también, podrán adoptarse, por los socios,
mecanismos para impedir su
disolución o para reactivar la sociedad ya declarada disuelta.
Sin perjuicio del principio de autonomía de la
voluntad, la LSC contiene
una serie de normas que limitan el alcance de dicho principio,
establecidas en
tutela de las minorías, de los terceros que se relacionen con
la sociedad
y de intereses
generales.
En este sentido, no se admite pacto contrario para los
casos de exclusión.
Para los casos en que la LSC confiere el derecho de receso,
tampoco se
admite pacto contrario, salvo en las hipótesis de aumento de capital
social por nuevos aportes (art.
362 con su redacción actual).
Efectos de la rescisión
parcial
[2]
Couture, Vocabulario jurídico
(1976).
